河南快递业收入上半年增幅是全省GDP增幅6.4倍

重新认识宪法与宪政，正本清源，检讨得失，乃是为了更好地建立和完善我们的宪政理论。

[23]陈小君、高飞、耿卓、伦海波：《后农业税时代农地权利体系与运行机理研究论纲——以对我国十省农地问题立法调查为基础》，载《法律科学》2010年第1期。其次，绝大多法院都直接否定了不等额分配的村民民主决议，责令按相同数额支付补偿款。

特别是，《物权法》第184条将自留地、自留山与耕地、宅基地并列提出，这也可以说明在《农村土地承包法》颁布以后，基于耕地产生的土地承包经营权与基于自留地、自留山产生的土地使用权应当是有差异的。事实上，根据《农村土地承包经法》和《农村人民公社工作条例修正草案》等相关规定，耕地的土地承包经营权与自留地、自留山的土地使用权在法律属性上的最主要区别应当是：土地承包经营权是有期限的他物权，而自留地、自留山使用权则是无期限的他物权，且更接近于自物权。（一）土地补偿款分配纠纷的司法救济困境：基于对2011年审判案例的整理1.土地补偿款分配纠纷司法管辖权的争议如果农民集体尚未作出土地补偿款的分配决议，那么无论是村民小组还是集体成员请求给付土地补偿款，法院几乎都倾向于适用最高人民法院2005年《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（简称《土地承包纠纷的解释》）第1条第3款集体经济组织成员就用于分配的土地补偿费数额提起民事诉讼的，人民法院不予受理的规定驳回起诉。按照《行政复议法》第6条、第30条第2款的规定，相关权利人对征收决定只能提起行政复议。[28]见辽宁省《实施中华人民共和国土地管理法办法（2004年）》第24条。

根据这些规定，《物权法》颁布实施后，宅基地被征收的，宅基地使用权人有权获得居住条件的保障以及基于集体成员资格可能分得的部分土地补偿款，不再获得安置补助费。但是，《物权法》对《土地管理法》规定的宅基地征收补偿规则修改后，仍然存在一些问题需要进一步明确和完善。{20}即法律的实施以解释过程为前提。

这就决定了《宪法》不仅要求公民、法人和其他组织尊重和不侵犯他人的宪法权利，而且具有直接法律效力。在特定的社会经济环境中，直接制约诉讼成本高低的主要因素存在于诉讼活动的本身。（二）受案法院直接适用：宪法社会权条款在司法裁判中适用的最佳模式任何法律制度和司法实践的根本目标都不应当是为了建立一种权威化的思想，而是为了解决实际问题，调整社会关系，使人们的行为比较协调，达到一种制度上的正义。因此，尽管我国审判机关和法官并没有违宪审查之权力，但在普通法律的实践中，在基于普通法律个案的法律解释和法律三段论思维中，合宪性解释应该是他们作为公权力主体承担宪法义务的基本方式。

首先，我国宪法序言最后一段规定，全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。如果人民法院认为自己正在审理案件需要适用宪法社会权条款，但自己又无权适用，而需要层报最高人民法院决定的话，那么必然延长诉讼周期，进而增加诉讼成本。

具体来说，可以将其大概归为以下三种类型：（1）直接援引宪法社会权条款。但是，如上一部分所述，目前司法裁判中适用宪法社会权条款基本上都是由于宪法社会权未被具体化或者虽然已被具体化但是普通法律的规定无法涵盖宪法的时候适用的，那么是否意味着只要是在此前提下就可毫不犹豫的适用，这就自然涉及到宪法社会权在司法裁判中适用的程度问题。根据该规定可以得知，宪法这个根本活动准则不仅是针对公权力主体的，而且也约束各社会团体、各企业事业组织。这样的判决与法治原则和法治精神有何相符之处?……当事人如何能够服判?{18}(P341)对此观点，我们也很赞成，但是在具体适用上我们却认为应该通过合宪性解释的形式来间接适用。

由于给付义务依赖于国家可以获得的资源程度，因而在司法裁判中，只有在国家承担维持人的尊严的最低限度的核心义务，确保至少使每种权利的实现达到一个最基本的水平{30}的程度内才能直接适用宪法社会权条款。虽然，从宪政的角度看，立法不作为有其存在的正当性，但这丝毫不能证明以司法为责任的司法机关之不作为同样具有正当性。夏勇教授曾在《中国民权哲学》中指出，民以为本者，人身、财产、自由也。即义务主体不干涉权利主体享有权利的消极义务，它是直接的、立即生效的，也是自动执行的而不需要国家的积极措施，因而其在司法裁判中只要具备相应的前提条件就可以直接适用宪法社会权条款。

即民生问题的根本解决不仅需要在宪法中规定社会权，同时还必须考虑如何在司法裁判中确认其司法保护效力。理性表达纵观世界，半个多世纪以来，宪法作为裁判规则所形成的宪法判例已经实实在在地影响了我们今天所赖以存在的基本理性秩序。

而社会、经济权利与公民和政治权利都与一组组义务相联系，包括消极义务和积极义务，它们既要求某种行为的容忍，也要求提供和分配资源。规范和完善宪法社会权条款在司法裁判中的适用，必须依照尊重、保护和给付义务的递进次序，由受案法院以合宪性解释的基本形式予以直接适用。

由于再多的法律也不能穷尽一切社会现象，再详尽的法律也不可能和所有的案件一一对号入座，法官在适用法律处理具体案件时必然要对所适用的法律进行理解并将在其判文中以解释的形式进行表现。随之而来，宪法的各项制度也开始发生原则性变化，如非公有制经济宪法地位的全面提升，社会主义法治理念的确立，人权保障核心观念的提出等。并且这一宪法原则在后来的‘齐玉苓案件得到了进一步例证，但该学者最后又指出了该宪法适用模式是否足以成为我国宪法在司法过程中的一个重要原则，还是有待于进一步观察。人性以为本者，尊严与自由也。【关键词】宪法社会权条款。（2）仅表明宪法社会权的具体类型。

立法者在制定法律的时候，必须仔细参酌立法的动机、立法当时主观、客观的政治、经济及社会等情况，而后才可以立法，关于立法的时间及立法细节应由立法者决定。第一，宪法社会权条款在司法裁判中适用形式各异。

虽然我国已经出现了多起适用宪法社会权条款的案件，但是没有任何案件是直接通过宪法诉讼的形式进行的，而只将其作为普通的民事或行政案例来处理，并且在具体适用时只将宪法作为支持其他法律形式的法律根据来加以引用，而对具体案件真正起作用的还是人民法院所援引的具体法律法规。{1}(P633)在我国，面对公民不断张扬的人权意识，人民法院对于一些由于普通法律缺位形成的宪法社会权救济案件，在穷尽普通法律救济仍难以解决的情况下直接适用宪法社会权条款，不可谓不说是人民法院裁判案件适用法律又一新的征程。

其理由是只列明适用宪法，而不列明所适用的宪法的条款，更不说明该宪法条款的含义，当事人不可能明白法院适用该法规范的根据是什么，而只有法官自己知道适用的是宪法的什么条款，以及该条款的含义。通过宪法判例所体现出来的宪法原理正在渗透到现代社会每一个重要的价值判断之中。

（3）笼统适用宪法的原则和精神。如，A·埃德理论中的实现义务内容过于宽泛，实现一词可以说隐含了各种措施，其中包括保护。2、刘明诉铁道部第二十工程局第八工程公司、罗友敏工伤赔偿案。然而遗憾的是，目前关于宪法社会权条款可裁判性的理论研究尚未深入，否认宪法社会权条款具有可裁判性的呼声仍很高涨。

由于国家保护义务功能主旨在保障公民的自由不受侵犯，因此它同防御权功能一样，首先体现了法治国家中的自由权理念，而不是社会国家中的社会权理念。{28}如前所述，宪法社会权条款在司法裁判中适用的程度取决于义务履行的难易程度，那么根据社会权尊重、保护和给付义务的三个层次，宪法社会权条款在司法裁判中适用的程度也应体现在三个方面：第一，尊重义务。

在我国，随着旧经济模式制度性解构，市场经济体制的初立，政治体制改革日进，中国社会结构发生了深层变革，社会结构中不同利益主体间的矛盾和冲突——争议更趋复杂，并呈现出多种性质行为交织，互为因果关联的特征。人民法院在援引宪法社会权条款作为司法审判的法律依据时，必将涉及到如何全面和准确地适用宪法的问题。

所谓诉讼成本，它是指诉讼主体在实施诉讼行为的过程中所消耗的社会资源。然而，法律效益还具有比较的意义，诉讼过程既是法律价值的实现过程，同时又是诉讼主体的物化劳动和活劳动的耗费过程。

如莫尊通不服福清市人事局批准教师退休决定侵犯劳动权案{12}(P368-369)判决书主张……且被上诉人福清市人事局作出的批准退休决定处分了《中华人民共和国宪法》所规定的公民劳动权，是具体行政行为，……。这就必然会存在司法者依据当事人的申请，根据宪法社会权条款排除第三方对当事人社会权侵害的可能性。这一条规定了公民行使基本权利的界限，包括公共利益和其他公民的权利和自由两个方面。所谓直接适用，就是受案法院由其自身根据案件的审理情况援引宪法社会权条款作出裁判的适用模式。

而与此相对应，在张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案中，最高人民法院1988年10月14号作出了《关于雇工合同工伤概不负责是否有效的批复》，有学者认为本案说明了一个重要的宪法适用原则，即我国的宪法具有直接的法律效力，但是普通法院不能运用宪法直接的法律效力来审理案件，而必须上报请示最高人民法院决定。如权泰源诉辽源矿务局梅河煤矿工伤伤残赔偿案{11}(P218)判决书就直接援引了《宪法》第42条中华人民共和国公民有劳动的权利和义务的规定。

{9}(P163)即当立法者由于立法主体内部的有效多数基于诸多方面的原因而无法形成、或者当立法者根据现实诸种情势的考量而无法从量上完全满足制宪者先期所做出的承诺时，由立法不作为而导致的宪法权利虚置现象就不可避免，公民个体因此也就没有防范权利侵害的凭借。而相反，由受案法院直接适用则可以将诉讼主体的诉讼行为压缩至完成诉讼任务所必须的最低限度，从而减少诉讼成本的开支。

邓炜辉（1985－），湖南衡阳人，西南政法大学行政法学院，宪法与行政法学博士生。具言之，首先，从诉讼周期持续的长短看。